家族信托国内外对比

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1、信托设立的“三个确定性”

（1）委托人设立信托的目的是确定的（certainty of intention），即委托人要有真实的意愿将自己所有的财产转移给受托人，这体现在信托合同里的约定，一般来说，委托人对信托保留的权利越少，越能证明他是有真实意愿来设立信托的，如果委托人设立了信托之后还要对受托人“指手画脚”保留了很多权利，那么在遇到相关风险，需要由法院来判定的时候，有可能被认为其设立信托的目的是不确定的，信托可能被判无效。

（2）信托资产是确定的（certainty of subjectmatter），即委托人要将自己名下的哪些资产转移到信托，这个要十分明确。比如沈殿霞家族信托案例中，沈殿霞生前就立下遗嘱，将分布在香港、加拿大等地的不动产，以及各个银行内的资产、基金和珠宝等动产（合计价值约6000万港币），转入家族信托，她要转入家族信托的资产是非常明确的。

（3）信托受益人是确定的（certainty ofobjects），受托人管理信托财产是为了委托人指定的受益人的利益来管理的，受益人有哪些人必须是确定的，在国外，受益人可以是委托人指定的任何人（在国内，受益人只能是委托人的直系亲属）。

2、信托资产的“两权分离”

信托实现所有功能的核心在于信托财产的法律所有权（legalownership）和受益所有权（beneficialownership）是分离的，法律所有权由受托人拥有，受益所有权由受益人所有，就好像是委托人将自己名下的财产上的权利一分为二，所有权给到受托人，受益权给到受益人。

委托人要实现信托财产的两权分离是有前提的，委托人必须要有设立信托的能力（settlor‘scapacity），这个能力主要体现在两个方面：

（1）委托人必须是18岁以上心智健全，且没有破产的人；

（2）委托人必须有能力将自己名下的财产合法转让给受托人，委托人转移不同的资产到信托，其流程和要求是不同的。

在国内，《信托法》对于信托的定义如下：

“本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权‘委托’给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或处分的行为。”

与国外信托定义大的不同是《信托法》里讲的是委托人将自己的财产权“委托”给受托人，而不是“转移”，这就将信托的“两权分离”这个问题模糊了，有没有真正实现信托财产的“两权分离”这个是不确定的，这也是之前有些人会担心国内的家族信托不能实现隔离保护功能的原因。

《信托法》之用“委托”而不是“转移”，是因为国内的《物权法》讲的“一物一权”，而信托制度是基于英国的“衡平法”，其承认财产的法律所有权和受益所有权可以分离，是“一物二权”，《信托法》就暂时用“委托”一词来将“两权分离”这个问题模糊了。而信托的隔离保护功能就需要在后续的司法判定中得到体现。