企业海外收购并购，如何做好尽调、防范风险？（附马来西亚投资案例）

近年来，越来越多中国企业家想要开拓海外业务，尽管前两年受到疫情影响，大批中国企业出海投资的热情依旧不减反增。

但是出海投资具体要进行怎样的步骤？怎样通过投融资实现海外兼并收购？如何在短的时间、以有效的方式实现成功收购当地企业、增加企业盈利的商业目的？大型上市公司的众多的投资经理、投资分析人员，或许为了一个项目没日没夜加班加点，终的目的无疑只有一个，为公司出海投资实现高利益。从法律的角度看，出海投资无疑是风险重重的，因此在公司出海的初阶段，就要做好万全准备，从投资环境分析到税收政策，从标的公司的历史沿革到相关董事的银行流水，一定要调查得清楚细致。

今天我们将从接手的一个出海投资真实案例入手，为大家展示中国的大型企业如何通过收购的方式，开拓海外市场，并成功实现商业目的。

一、收购背景

这是一家在中国综合实力强大、产业链条完整的水务集团，集团形成了包括水务环境、现代农业、文化旅游、清洁能源为主的多元产业格局。

马来西亚、澳门拥有充足的太阳能资源，马来西亚是东盟大的太阳能光伏发电国家，且两地的太阳能行业都将进一步扩大。

因此，该集团希望通过其全资公司增资控股马来西亚、澳门太阳能子公司，这是该集团加速资产证券化、市场国际化的战略部署。

在这一背景下，该集团需要一个深耕国际业务的律师团队为其此次两地的收购提供法律尽职调查服务。

二、海外兼并收购中的法律服务

1、工作重点

此次境外项目有以下四个重点：

（1）这项法律服务需要分别由马来西亚、澳门的执业律师来提供，这涉及到与境外律师的合作，工作语言为英语；

（2）该集团已经向公众披露了自己的并购时间进度，这就要求提供服务的律师需要配合集团的时间计划，按照集团的要求及时响应，这对境外律师的配合度、响应度提出了很高的要求；

（3）在不同法域下，法律尽职调查的标准流程与要求也不尽相同，以中国大陆标准法律尽职调查的要求来约束马来和澳门律师，或是仅交待一句按照其所在地区的规范来而对其没有其他约束，上述两者都是不专业、不负责的做法，如何把控整个服务流程的质量是重中之重；

（4）由于不同法域下法律尽职调查的标准流程与要求不同，法律尽职调查的结果对于整个并购项目的帮助也不尽相同。在获得法律尽职调查结果后，为了帮助集团规避此次并购中存在的法律风险，应给予集团哪些后续的法律建议？

2、境外律师匹配

把握住这四个重点后，为该项目匹配哪两个境外律师团队成为紧接着要处理的任务。配合度和响应度是此次匹配重要的考量因素，在这一认识的基础上，我们为该项目匹配了已有多次合作经验的马来西亚和澳门的律师团队。由于此前已经有过多个项目的磨合，我们与这两支律师团队已经建立起了良好的沟通和信任。

3、开始工作前

由于集团客户的保密要求、响应要求都更高，我们在境外律师开始工作前，要求各位项目成员做好报备并签署保密协议。我们与境外律师一同制作了符合客户此次并购需求的尽职调查清单，充分与客户、境外律师沟通，确保对事项和工作内容的理解一致。

4、Back-up plan

做好上述前期准备后，根据我们对于马来西亚、澳门两地标准尽职调查的经验，以及集团客户的并购时间计划，我们为境外律师做好时间安排，要求其必须按照进度进行。值得一提的是，在这种时间要求紧迫的项目中，我们会做好备用计划，一旦项目成员出于某些原因需要从该项目中退出，可以有经验相当的律师立即接替，确保项目进展不因律师原因发生意外。

5、审查内容

在并购项目中，对于收购对象的法律审查要远比在合资或合作项目中对于合资方或合作方的审查来得严苛。两地的标准法律尽调内容存在细微差异，对于澳门公司，审查的内容包括但不限于：对收购对象的基本情况、公司组织架构、公司资产及负债情况、公司法定簿册、合同、政府报告；对于马来西亚公司，审查的内容包括公司结构、法律合规、许可与保险、商业合同、知识产权、银行与财务协议、不动产、员工、环境、诉讼与反腐败事项。

6、审查过程中的沟通

审查过程中的沟通有两类，第一类是与境外律师的沟通和与集团客户的沟通，从性质来说，这类沟通多为事务性、协调性与全局把控性的。第二类是与尽调目标单位的联络代表之间进行的沟通，这类沟通分为两种子类，一是提供文件的事务性沟通；二是对于某些需要确认的法律事项的沟通。

7、报告的中译本

由于作为工作成果的尽职调查报告是具有高度保密性、高度专业性的法律文书，如果报告有中译本的需求，也是由律师团队而非翻译公司进行处理。这也是我们在本次项目中的处理方式。

8、后续法律建议

如上文所述，马来西亚与澳门两地的标准法律尽职调查与中国大陆存在差异，其调查的程序和呈现方式影响着调查结果对于规避法律风险的有效程度。

例如上面提到的例子，对于公司的涉诉情况，是通过联络人函件确认的方式进行确认的，那么如果因联络人虚假确认或虚假承诺引发了法律风险，那么应如何规避呢？这就需要富有经验的涉外法律团队为客户提供建议。就该例而言，我们会建议集团客户在交易协议中约定好保证条款和违约责任条款，设置好妥当的退出机制，达到用协议条款制约被收购方的效果。

三、小结

在企业海外投融资的过程中，尽职调查是不可或缺的环节。对于海外业务而言，不可避免地需要与境外律师进行配合，但境外律师也许缺乏对于中国国情的认识，或许难以要求其保证高忠诚度，在海外收购这样的重大事项中，总是很难做到令中国企业完全信任。

法律尽职调查看似是基础性的法律工作，但由于掺杂了涉外因素，涉及境外律师、境外法律、境外收购目标等，每一个环节都有大量需要专业人员特别关注的地方。

对此我们建议：有海外投资特别是海外收购并购需求的企业，挑选国内专业的涉外律师团队进行合作，由该团队对项目进行全面把控和监督管理，对整个项目负责。这不仅是有利于国内企业成本管理和质量把控的选择，还能够基于企业的整体商业战略为企业的后续经营以及风控管理给予帮助，真正做到为企业设身处地提供帮助。

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