中国企业出海投资路径——ODI备案

随着我国经济实力的不断增强，我国企业在全球范围内的投资活动不断活跃，投资规模不断扩大。根据商务部、国家统计局和国家外汇管理局在2023年9月28日联合发布的《2022年度中国对外直接投资统计公报》，2022年，我国对外直接投资1631.2亿美元，为全球第2位，连续11年列全球前三；从规模上看，中国境内投资者共在全球190个国家和地区设立境外企业4.7万家，覆盖全球超过80%的国家和地区。我们在近期也发现，好多客户来咨询在海外建厂及设立公司事宜，尤其是需要履行的境外投资（ODI）备案手续。在这个过程中，我们发现竟然还有不少客户，压根不知道企业海外投资需要履行的法律手续，就直接在境外设立了企业，这势必会给这些客户下一步的发展和投资带来一定的隐患。鉴于，ODI备案是境内企业合规出海的第一步，企业办理完毕ODI备案后，方可在境外开展后续投资项目活动。我们认为有必要，就中国企业海外直接投资所需要履行的ODI备案手续进行以供客户参考。ODI备案介绍ODI全称为“对外直接投资”(OverseasDirectInvestment)，国内企业在经过相关部门的核准后，通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资，以控制境外企业的经营管理权为核心目的投资行为。我国现行法律法规体系下，境外直接投资主要涉及发改部门、商务部门以及外汇部门等三个部门的备案或核准登记境外投资企业要求及投资范围（一）企业要求结合ODI备案实务经验，企业需要至少满足以下要求，方可满足申请ODI备案的基本条件：1、主体和成立时间符合要求主体需要为我国境内依法成立的企业。成立时间不满一年的企业，无法提供完整的经审计的财务报表的，一般无法通过审批部门的核准或备案。2、股东背景、资金来源、投资要求真实性要求无法具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源以及境外投资项目真实性的，一般无法通过审查。3、财务要求Zui近一年独立第三方会计事务所出具的审计报告不能出现亏损；净资产回报率zuihao高于5%，资产负债率zuihao低于70%。（二）投资范围根据《关于引导和规范境外投资方向的指导意见》（国办发(2017)74号）等相关规定，国家对境外投资项目根据项目行业领域不同，划分为鼓励类、限制类以及禁止类，国家各部门根据投资领域不同，对企业境外投资项目实施分类指导，对鼓励开展的境外投资，在税收、外汇、保险、海关、信息等方面为企业创造更加良好的便利化条件；对限制开展的境外投资，引导企业审慎参与，并结合实际情况给予必要的指导和提示；对禁止开展的境外投资，采取切实有效的措施予以严格管控企业申请ODI备案，需要经过发改部门立项、商务部门审批发证、外汇部门备案等三项办理流程，大致流程如下：（一）发改部门立项1、审查层级根据我国现行法律法规规定，企业向发改部门进行境外投资项目申报时，将根据投资行业及投资地区不同，划分为核准型及备案型，具体分类如下：项目分类审查部门分类标准核准项目国家发改委核准涉及敏感国家和地区：与我国未建交的国家和地区；发生战争、内乱的国家和地区；根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其投资的国家和地区；其他敏感国家和地区。涉及敏感行业：武器装备的研制生产维修；跨境水资源开发利用；新闻传媒；根据规定需要限制企业境外投资的行业：房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部、在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。备案项目国家发改委备案中央管理企业（含中央管理金融企业、国务院或国务院所属机构直接管理的企业）实施的境外投资项目。地方企业实施的中方投资额3亿美元及以上境外投资项目。省级发改部门地方企业实施的中方投资额3亿美元以下境外投资项目。  2、主要办理流程办理方式具体说明核准项目1、申请方式：通过网络系统提交项目申请报告及其附件取得核准。投资主体为中央管理企业的，由其集团公司或总公司向核准/备案机关提交；投资主体为地方企业的，由其直接向核准/备案机关提交。2、提交材料：项目申请报告的通用文本以及附件清单由国家发改委发布，主要包括以下内容：（1）投资主体情况；（2）项目情况，包括项目名称、投资目的地、主要内容和规模、中方投资额等；（3）项目对我国国家利益和国家安全的影响分析；（4）投资主体关于项目真实性的声明。3、核准条件：（1）不违反我国法律法规；（2）不违反我国有关发展规划、宏观调控政策、产业政策和对外开放政策；（3）不违反我国缔结或参加的国际条约、协定（4）不威胁、不损害我国国家利益和国家安全。4、核准时限：（1）收到项目申请报告之日起5个工作日内一次性告知补正；（2）商请有关部门在7个工作日内出具书面审查意见（项目涉及有关部门职责的）；（3）4个工作日内委托评估+30个工作日内评估（项目情况复杂的可以延长评估时限，但延长的时限不得超过60个工作日。）；（4）受理之日起20个工作日内完成核准+项目情况复杂延长10个工作日（不包括委托咨询机构评估时间）。5、有效期：完成发改核准预计需要2-3个月，核准文件有效期2年。确需申请延长的，应在有效期届满的30个工作日前提出延长申请。备案项目1、申请方式：通过网络系统提交备案申请表及附件取得备案通知书。2、提交材料：项目备案表格式文本及附件清单由国家发展改革委发布。3、备案时限：在收到项目备案表之日起5个工作日内一次性告知补正；（2）7个工作日出具备案通知书或不予备案的书面通知。4、有效期：完成发改备案预计需要1个月，备案通知书有效期2年。确需申请延长的，应在有效期届满的30个工作日前提出延长申请。系统链接全国境外投资管理和服务网络系统（https://jwtz.ndrc.gov.cn/jwtz/home?code=&state=123）注：主要规定详见《企业境外投资管理办法》《关于引导和规范境外投资方向指导意见》以及《境外投资敏感行业目录（2018年版）》等。（二）商务部门审批发证1、审查层级根据我国现行法律法规规定，企业向商务部门进行境外投资项目申报时，同样根据企业性质、投资行业及投资地区不同,被划分为核准型及备案型进行审查，具体分类如下：类型项目类型企业性质办理程序核准项目企业境外投资涉及敏感国家和地区（主要指未建交的国家、受联合国制裁的国家；商务部可另行公布）、敏感行业（限制出口的产品和技术的行业、影响一国（地区）以上利益的行业）中央企业向商务部提出申请其他通过所在地省级商务主管部门向商务部提出申请备案项目企业其他情形的境外投资中央企业商务部备案其他所在地省级商务主管部门备案2、主要办理流程办理方式具体说明核准项目1、申请方式：通过“境外投资管理系统”网络系统提交材料。2、提交材料：（1）申请书，主要包括投资主体情况、境外企业名称、股权结构、投资金额、经营范围、经营期限、投资资金来源、投资具体内容等；（2）《境外投资申请表》；（3）境外投资相关合同或协议；（4）有关部门对境外投资所涉的属于中华人民共和国限制出口的产品或技术准予出口的材料；（5）企业营业执照复印件。（6）主管部门要求的其他材料。3、核准时限：（1）3个工作日内一次性告知补正；（2）省级主管部门在15个工作日内将初步审查意见和全部申请材料报送商务部；商务部收到省级商务主管部门的初步审查意见后15个工作日内做出是否予以核准的决定。对予以核准的境外投资，商务部出具书面核准决定并颁发《企业境外投资证书》。4、有效期：完成商务部门核准预计需要2-3个月，《企业境外投资证书》有效期2年。有效期内企业未在境外开展投资的，证书自动失效。如需再开展境外投资，应当重新办理。备案项目1、申请方式：通过“境外投资管理系统”网络系统提交材料。2、提交材料：（1）《境外投资备案表》；（2）企业营业执照复印件；（3）主管部门要求的其他材料。3、核准时限：自收到《境外投资备案表》之日起3个工作日内予以备案并颁发《企业境外投资证书》。4、有效期：完成商务部门备案预计需要1个月，《企业境外投资证书》有效期2年。有效期内企业未在境外开展投资的，证书自动失效。如需再开展境外投资，应当重新办理。系统连接商务部业务系统统一平台（https://ecomp.mofcom.gov.cn/loginCorp.html）注：主要规定详见《境外投资管理办法》。