ODI备案实务要点 境外投资备案

境外投资（Overseas DirectInvestment，以下简称“ODI”），是指中华人民共和国境内企业，直接或间接以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。

境内企业投资中国港澳台地区及其他国家和地区的企业时，无论是新设公司、新建项目还是并购股权，只要涉及直接或间接获得境外公司的所有权，控制权、经营管理权等，就需要进行境外投资备案。

ODI备案是企业进行境外投资或境外上市的重要合规途径。完成备案或核准后，企业才能以合法合规的方式进行境内资金出境，以及保证后续境外利润顺利返程回国。如未办理ODI备案手续，不仅资金出入受限，且相关投资主体也无法享受国内政府相关补贴及奖励（包括境外知识产权纠纷和“两反一保”应诉补贴等），还会面临被中止、停止实施境外投资以及被处罚等不良后果。对于有海外上市或架构设计需求的个人或企业来说，尤其要重视ODI备案。

ODI备案/核准对象

为掌握对外投资资金真实去向，也有利于zhengfubumen为对外投资企业提供精准服务和保障，《对外投资备案（核准）报告暂行办法》（以下简称《暂行办法》）明确对外投资备案或核准实行Zui终目的地管理原则，进行“穿透式”管理。

根据《暂行办法》规定，除另有规定的以外，对外投资的市场主体、决策主体、执行主体和责任主体，按照“政府引导、企业主导、市场化运作”的原则开展对外投资，在境外设立(包括兼并、收购及其他方式)企业前，应按规定向有关主管部门提交相关信息和材料，符合法定要求的，相关主管部门为其办理备案或核准。

这里所述的企业为Zui终目的地企业，Zui终目的地指境内投资主体投资Zui终用于项目建设或持续生产经营的所在地。这就是所谓的Zui终目的地管理原则。

鼓励、限制、禁止

开展的境外投资类型

根据国务院办公厅转发国家发改委、商务部、人民银行、外交部《关于引导和规范境外投资方向的指导意见》（国办发〔2017〕74号）的通知，将境外投资鼓励、限制、禁止的类型列举如下：

（一）鼓励开展的境外投资

1.重点推进有利于“一带一路”建设和周边基础设施互联互通的基础设施境外投资；

2.稳步开展带动优势产能、优质装备和技术标准输出的境外投资；

3.加强与境外高新技术和先进制造业企业的投资合作，鼓励在境外设立研发中心；

4.在审慎评估经济效益的基础上稳妥参与境外能源资源勘探和开发；

5.着力扩大农业对外合作，开展农林牧副渔等领域互利共赢的投资合作；

6.有序推进商贸、文化、物流等服务领域境外投资，支持符合条件的金融机构在境外建立分支机构和服务网络，依法合规开展业务。

（二）限制开展的境外投资

1.赴与我国未建交、发生战乱或者我国缔结的双、多边条约或协议规定需要限制的敏感国家和地区开展境外投资；

2.房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等境外投资；

3.在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台；

4.使用不符合投资目的国技术标准要求的落后生产设备开展境外投资；

5.不符合投资目的国环保、能耗、安全标准的境外投资。

其中，前三类须经境外投资主管部门核准。

（三）禁止开展的境外投资

1.涉及未经国家批准的军事工业核心技术和产品输出的境外投资；

2.运用我国禁止出口的技术、工艺、产品的境外投资；

3.赌博业、色情业等境外投资；

4.我国缔结或参加的国际条约规定禁止的境外投资；

5.其他危害或可能危害国家利益和国家安全的境外投资。

ODI备案/核准的基本条件

（一）“境外投资”要求

境内企业通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得非金融企业的所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为。

（二）主体要求

根据发改委发布的“境外投资核准备案常见问题解答115问（2021年7月）”，我国对开展境外投资之主体规定如下：

境内企业为境外投资的法定主体。境内外商投资企业开展境外投资也属于境外投资的范围，也须履行境外投资相关核准、备案手续；我国未明确允许具有我国国籍的境内自然人直接开展境外投资，但其可通过其控制的境外企业或香港、澳门、台湾地区企业对境外开展投资；境内自然人满足特定条件可境外设立特殊目的公司，以境外融资并返程投资的行为进行境外投资。

需注意的是，我国“境外”概念并不包括港澳台地区，境内投资主体直接或通过其控制的企业对港澳台地区开展投资的，或境内投资主体通过其控制的港澳台地区企业对境外开展投资的，仍受我国境外投资的监管且需履行一系列境外投资备案手续。

（三）股东背景、资金来源、投资真实性要求

股东背景及资金来源必须真实合法。无法具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源（例如：自有资金、银行贷款、以募集资金等合规方式获取的资金）以及境外投资项目真实性的，较难通过审查。

ODI备案/核准申请流程

在现有法律法规体系下，ODI备案或核准通常涉及三个部门，即发改委、商务部以及外汇主管部门。在目前的境外投资实践中，商务主管部门与发改委的境外投资审查原则上相互独立，不存在互为前提的情况，可以启动，分别报送。

（一）发改委立项——向发改部门及委会部门申请项目，报送项目信息，境内投资人签署各项所需法律文件，待发改部门核准或备案，发放核准文件或备案通知书。

（二）商务部审批发证——商务部门核准或备案，发放《企业境外投资证书》，企业应在收到证书2年内在境外开展投资。

（三）外汇管理局备案——银行放外汇，外管局监管。投资金额500万美金以上的，需向外管部门汇报。外管部门审核后，向境内企业发放《境外直接投资外汇登记证》。

整个ODI备案周期通常在三个月左右。需注意的是，企业境外投资证书的有效期是2年，如果在2年之内没有相适应的项目，该证书将作废。届时如有新的项目，企业需重新办理ODI投资备案。

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