企业境外投资——返程投资还是ODI境外投资备案？

   出于经营、资本运作或者shui收筹划需要，在目前有效法律法规下境内自然人或者企事业法人合规设立离岸公司进行投融资主要是通过备案返程投资和ODI模式。两种模式各有优劣，下文简述之。

一、境内自然人备案返程投资模式

境内自然人直接设立、并购境外公司的现行有效法规依据是《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》汇发[2014]37号文）（以下简称“37号文”）。依据现行法律法规，境内自然人想要实现境外投融资必须依据37号文在外汇管理局办理备案登记后，方可办理后续业务。

37号文的出台，主要是解决和规范境内自然人跨境投资的三类问题：1）解决境内自然人股东所持境外公司在境外融资和返程投资的合规性问题；2）VIE架构项下境外上市企业员工在境外持股变现的合规性问题；3）打通境内自然人境外投资资金合规调回境内的通道。

按照37号文规定，所有在境外投融资架构中持有股份的境内自然人都需要办理备案登记，主要包括以下两类人：1)境外公司的境内自然人股东或者实际控制人；2）对其直接或间接控制的境内企业的董事、监事、高ji管理人员及其他与境外公司具有雇佣或劳动关系的员工进行权益激励（包括但不限于股权或期权）的对象。

境内自然人备案返程投资模式的优点主要是手续相对简单，采取向外汇管理局备案模式。对于拟在境外快速设立特殊目的公司的境内自然人或中小型公司来说，该模式成本相对较低，更为重要的是，返程投资模式下可以打通境外融资资金调回境内的通道。但该种模式也有其缺点，主要是境内自然人股东从境外公司取得分红时按照我国税法需缴纳20%的分红税，在实操中，境内自然人直接投资设立境外公司仍受到诸多限制。

二、ODI模式

ODI（Overseas DirectInvestment），即境外直接投资，指境内企事业法人或团体经过相关部门的核准后，通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资，以控制境外企业的经营管理权为核心目的的投资行为。跟37号文返程投资备案登记Zui大的区别在于，ODI是针对国内企事业法人或团体在境外投资规范管理的一项政策，它并不针对自然人。境内企事业法人或团体需要事先将申请备案的材料准备好，获得商务部门对境外投资行为的核准、发改委对境外投资项目的核准或备案、银行外汇登记等三大环节，并向国家外汇管理局进行备案。只有以上全部通过拿到《企业境外投资证书》后，才能到银行完成换汇，实现资金投资出境。

ODI多适用于中大型企业在境外需要较大金额外汇的直接投资，且短期内无需将境外投融资调回境内的情形。ODI模式的法律依据主要是：《国家外汇管理局关于规范境外投资者直接投资外汇管理业务的通知（汇发〔2012〕59号）》（2018年修订）、《国家外汇管理局关于简化和改进直接投资外汇管理政策的通知（汇发〔2015〕13号）》（2019年修订）、《企业境外投资管理办法》（国家发改委2017第11号令）、《境外投资管理办法》（商务部令2014年第3号）。

ODI模式的优点是能实现短期内大额资金的换汇出境；缺点是由于多部门联合制定了严格的资本流出审核规则，以及对资本向境外流出的情况进行限制，ODI模式相较返程投资备案模式流程较长，获得备案通过的难度更大。

三、如何选择适用返程投资备案或是ODI模式

依据37号文返程投资备案模式在实际操作中，境内自然人要先有境内公司的股权才可以其个人合法持有的境内外资产或者权益进行返程投资备案登记，目的是通过设立的境外公司实现海外融资，并将境外融资调回境内使用，即投出去是为了引进来。而ODI模式在实际操作中，主要为境内资金短期内向境外的单项跨境流动。建议短期内有资金回流需求的中小型客户，尤其是贸易型企业，可以考虑返程投资备案模式。而对于有实际海外并购或者海外建厂等短期大额资金需求的企业，ODI模式可能更适宜一些。

综上，无论是选择返程投资备案模式还是ODI模式，境内自然人或者企事业法人在进行境外投资时，都应当严格遵守相关法律法规，确保外汇合规，控制过程风险。

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