如何判定外观设计专利侵权？

一、如何认定外观设计侵权
1、确定外观设计专利权的保护范围
依照专利法第五十九条第二款的规定，保护范围是指外观设计的专利权人在申请外观设计时向专利局提交的图片或者照片中的外观设计专利产品，包括主视图、顶视图、侧面视图等。主视图是蕞重要的，因为它蕞能反映设计的美。在确定设计专利的保护范围时，还应当注意从这些视图中找出反映设计美的要素。
外观设计与发明或实用新型的专利保护有着明显的区别，前者是人的视觉美感，后者是根据可专利性的技术观念或技术方案。
2、确定外观设计专利产品和侵权产品是否属于同一或类似商品
在司法实践中，鉴定方法通常以产品的功能和用途为标准，是指与国际外观设计分类表(即洛迦诺条约)有关的商品分类。如果专利外观设计产品和被控侵权产品的功能和用途相同，则可以确定两者是相同或相似的货物，并继续对以下第三点进行比较。如果两者的功能和用途不同，我们可以得出结论，这两种商品既不是同一种商品，也不是类似的商品，我们可以结束我们的侵权判断步骤，认定专利侵权不是真的。
3、将外观设计专利与指称的侵权产品进行比较。
也就是说，从普通消费者的角度来看，所谓侵权产品的专利设计和设计是作为一个整体来观察和判断的。经过比较，可能会出现以下三种结果：
1)被指控侵权产品的设计与专利设计完全相同，得出结论，前者属于专利保护范围，专利侵权是确定的。
2)被指控侵权产品的设计主体与专利设计基本相同，总体相似，可以根据等同原则确定专利侵权行为。
3)被指控侵权产品的设计与专利外观设计既不相同，也不类似，发现被指控的侵权产品不属于专利保护的范围，专利侵权不成立。

二、被告侵权应急措施
1、专利在答辩期间无效的，由原讼法庭中止审理。原被告应当向国家知识产权局专利复审委员会提起诉讼，以确定专利的有效性，国家知识产权局专利复审委员会应当作出书面决定。一审法院取得书面裁定后，恢复审判，即专利的"二诉"。
2、被告将辩称，第 一次使用抗辩构成侵权，因为事先使用专利法并不构成侵权。

三、外观设计侵权赔偿金额的计算方法
1、根据权利人因侵权而遭受的实际损失确定。该方法的计算公式为：侵权造成的销售额减少总数乘以专利权人的销售总额乘以每一专利产品的利润。
2、确定侵权行为侵权人的利益。这种方法的一般公式是：侵权产品的销售总额乘以每种产品的合理利润。
3、应参照专利许可费的倍数合理确定。
4、法定数额赔偿。专利法规定赔偿的法定范围为一百万元以下，蕞低一万元。