ODI备案|境外投资什么行为通常被认定为“异常情况？

境外直接投资
境外直接投资（Outbound DirectInvestment，以下简称“ODI”），系指国内企业、团体在经过相关部门的核准后，直接或通过其控制的境外企业，以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。

根据现有法律法规及政策的规定，境内非国有企业进行海外直接投资或并购交易的，需获得：（1）发改部门——境外投资项目的核准或备案；（2）商务部门——境外投资行为的核准或备案；（3）外管部门——外汇登记及资金汇出的审批。
其中，发改部门与商务部门的核准或备案为平行关系，由境内企业分别根据拟出境的资金投资背景向监管部门申请，无先后顺序。而属于核准、备案管理范围的投资项目，投资主体在取得有效核准文件或备案通知书之前，外汇管理、海关等有关部门不予办理相关手续，金融机构不予办理相关资金结算和融资业务，这就意味着通过发改部门和商务部门的核准或备案程序为外汇登记、资金汇出的前置条件。

哪些类型的投资活动属于“境外投资”？

答：《企业境外投资管理办法》（国家发展改革委令第11号）所称境外投资，是指中华人民共和国境内企业（以下称“投资主体”）直接或通过其控制的境外企业，以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。主要包括但不限于下列情形：1.获得境外土地所有权、使用权等权益；2. 获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益；3. 获得境外基础设施所有权、经营管理权等权益；4.获得境外企业或资产所有权、经营管理权等权益；5. 新建或改扩建境外固定资产；6. 新建境外企业或向既有境外企业增加投资；7.新设或参股境外股权投资基金；8.通过协议、信托等方式控制境外企业或资产。这里所称企业，包括各种类型的非金融企业和金融企业。这里所称控制，是指直接或间接拥有企业半数以上表决权，或虽不拥有半数以上表决权，但能够支配企业的经营、财务、人事、技术等重要事项

外管局披露，实际操作中，以下境外投资行为通常被认定为“异常情况”：
1、为实现境内资产迅速对外转移出境，部分投资人设立一个“空壳公司”作为投资主体专门进行境外投资，在境内无任何其他经营活动，造成成立不足数月的企业，在无任何实体经营的情况下开展境外投资活动的现象。该投资主体在资金顺利出境后可能通过减持或其他手段退出投资项目，达到“快设快出”的目的，致使投资主体的设立成为境外投资流程中的工具。
2、“母小子大”，即：部分企业在境外的实际投资规模远大于投资主体，境内母公司的注册资本，母公司财务报表反映的经营状况难以支撑其在境外投资的子公司。在项目实操以及ODI核准或备案申报过程中，建议关注：备案表中披露的投资主体注册资本金、审计报告所载资产总额等财务数据与拟投境外目的地企业的经营规模的匹配度。
3、部分企业的实际境外投资项目与其境内母公司主营业务相去甚远，不存在任何相关性。
4、部分企业投资人民币来源异常，涉嫌为个人向境外非法转移资产和地下钱庄非法经营。这个问题也作为发改部门、商务部门核准或备案时要考察的重点问题，为提高项目落地可能性，建议重点关注：证明投资资金来源真实合规的支持性文件，比如通过提供银行存款证明、审计报告、资产评估报告、银行出具的含融资金额的意向书（涉及银行融资的）等尽量证明投资资金的真实来源。当然，各项证明材料如何组合和优化，尚需根据投资者可披露的财产信息和拟投项目具体资金需求个案论证。
外管局配套发布了《关于推进外汇管理改革完善真实合规性审核的通知》，明确针对投资异常情况，外管局将配合境外投资相关管理部门进行真实性、合规性审核，打击虚假对外投资行为。境内机构办理境外直接投资登记和资金汇出手续时，除相关审核材料外，还应向银行说明投资资金来源与资金用途（使用计划）情况，提供董事会决议（或合伙人决议）、合同或其他真实性证明材料。
如在境外投资项目中涉嫌洗钱、虚假投资等违法违规行为，除投资主体承担法律责任外，相关投资决策人员亦将纳入境外投资违法违规行为记录，构成犯罪的，依法追究刑事责任。需要说明的是，纳入境外投资违法违规行为记录将直接影响后期所投其他项目的核准或备案完成的可能性，证明材料提供方式需要谨慎为之。

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