境外投资上市ODI备案如何搭建红筹架构？

境外投资上市ODI备案如何办理？（红筹搭建）

当前我国有不少内地企业选择赴境外上市，而中国香港和美国成为中国企业家们蕞热门的选择。随着市场环境的客观变化以及内地企业境外上市（一般为红筹架构（包括VIE架构））地的选择，使得很多人民币基金也会选择赴境外去投资红筹架构的拟上市标的公司，那么就可能面临申请境外直接投资（简称“ODI”）的核准/备案问题，完成ODI审批程序，方能直接在海外持股）。ODI的政府审批（核准/备案）是中国企业境外直接投资的基础性工作。

境外投资备案（ODI）是目前中国境内企业向境外开展投资行为中为常见、为重要的合规手续，也是早开放的企业资金出境方式之一。在当下的中国市场环境中，境内企业开展境外运营、境外并购、搭建VIE/红筹结构、境外IPO上市等各项境外投资活动，为了确保投资的合规性以及资金进出境内外的便利性，基本都会涉及到企业ODI登记手续通常情况下，境内企业需要向至少三个证府机关进行相应的备案或者核准手续，分别是商务主管部门、发展和改革委员会以及外汇管理部门；当境外投资标的/运营实体涉及到部分特殊行业时，需要向行业主管部门征询相关境外投资意见，所涉及的审批部门也会有相应变化。

境外投资备案（ODI）申报方式及要点

目前在海外上市或拟赴海外上市的中国新经济企业大多采用境外红筹架构，包括股权红筹架构和VIE架构。境外红筹架构下，集团的融资主体和拟上市主体一般为在境外开曼群岛设立的公司（简称“开曼公司”）。

根据境外投资规定，境外红筹架构中的开曼公司为中国法项下的境外企业，境内机构投资者持有开曼公司的股权将被视为境外投资行为，须经ODI审批。而境内机构投资者投资境外红筹架构项目过程中，ODI审批有下列三种比较常见的申报方式：

一、独立申报

如单个境内机构投资者投资一个境外公司，则其需向注册地省级境外投资主管部门（上海、天津等部分自贸区内的ODI审批可由该自贸区相关境外投资主管部门办理）提出ODI审批的申请。

独立申报方式中，单个境内机构投资者作为申请人，其自身须满足ODI审批的各项条件并须向主管部门提供各项申请资料；

近期ODI审批的主管部门重点关注下列问题：

a.境内机构投资者的资金来源真实性和合规性，如要求境内机构提交蕞新经审计的财务报表、自有资金证明等；

b. 境内机构投资者穿透后的自然人持股情况；

c.境外投资的真实性，如要求境内机构境外投资真实性承诺书、前期工作落实情况说明，涵盖尽职调查报告、可行性研究报告等。

二、共同申报

如两个以上的境内机构投资者拟共同投资同一个境外公司，则应当由持股比例或投资金额较大的投资者在征得其他投资者的书面同意后作为主申报人，在取得其他境内机构投资者的申请资料后，共同向主申报人注册地的省级境外投资主管部门提出ODI审批的申请，而其他境内机构投资者无须在各自注册地省级境外投资主管部门另行申请办理ODI审批。

共同申报方式中，有以下三点需要提请注意：

a.发改委及商委关于判断主申报人的标准存在一定差异。但在目前实践操作中，境外投资主管部门一般倾向于以持股比例较大的投资者为主申报人（具体需以境外投资主管部门届时的认定为准）。

b.共同申报中的全部境内机构投资者，其自身均须满足ODI审批的各项条件；

c.共同申报中各境内机构投资者的投资路径可以不一致，即各境内机构投资者可以直接持有境外企业股份，亦可以通过其在境外设立或控制的实体间接持有境外企业股份。

三、联合申报

如两个以上境内机构投资者共同在境内设立一个有限合伙企业或有限责任公司（简称“联合ODI申报主体”），以该等联合ODI申报主体向主管部门递交ODI审批。

联合申报方式中，有以下两点需要提请注意：

联合申报中的联合ODI申报主体须满足ODI审批的各项条件，联合ODI申报主体亦须满足近期ODI审批的主管部门重点关注的境内机构投资者的资金来源真实性和合规性、境内机构投资者穿透后的自然人持股情况、境外投资的真实性等要求。如联合ODI申报主体无法满足前述ODI审批条件和要求的，则主管部门可能会穿透要求境内机构投资者，作为联合ODI申报主体的合伙人或股东，满足前述ODI审批条件和要求，如有任一家境内机构投资者不满足ODI审批条件或要求的，则可能会影响整个联合申报的时间表和可行性。

联合ODI申报主体目前有公司和有限合伙两种类型。从实践中ODI审批的难度考虑，我们注意到，公司类型的联合ODI申报主体ODI审批难度比有限合伙类型的审批难度相对低；但目前实践中主管部门仍在受理和批准有限合伙类型的投资主体提交的ODI审批申请。从税负角度考虑，对于境内机构投资者而言，未来从公司类型的联合ODI申报主体取得境外退出收益时可能将比从有限合伙类型的联合ODI申报主体取得相关收益时需多缴纳一笔企业所得税。

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