外管领域的7号文和37号文常见问题

▎37号文登记常见问题
 
 第一，是境外SPV设立的时间节点。在设立境外SPV时，一定要确保37号文申请人在工商层面已经获得境内权益。
 
 第二，关于境内登记人数较多的问题，因各地政策口径不同，对于人数较多的37号文登记难度较大，会有争议。建议办理登记之前先与当地银行及外管局确认是否可以顺利办理，或者可以聘请专业机构给出建议。
 
 第三，境内权益主体中有机构股东需要办理ODI登记。有些地区对于37号文登记中有机构股东办理ODI登记的情况有争议，建议先与当地确认后再定方案。
 
 涉及境内权益主体中不参与办理登记的自然人和机构股东，有些地区银行或外管要求签署表达放弃办理37号文登记的文件，其内容可能会引起相关股东的误解，建议提前与其进行沟通确保顺利签署。
 
 第四，在目前的情况下，期权激励和境外信托的形式登记37号文较难实现。但在实操中，有些变形方案可以实现激励计划行权或信托在境外持股的目的，建议企业在操作之前与专业机构、律师或会计师进行沟通确认。

▎7号文登记常见问题
 
 第一，期权激励计划早于上市时间。7号文登记一般是在上市之后或新计划开始的3个月内登记。实操中，大多数客户基本存在上市之前就有期权激励计划，登记的过程会遇到一些困难。
 
 笔者认为，这个问题一定程度上是由于近些年来创业企业以及相关资本市场发展迅猛，2012年出台的7号文针对这类企业境外上市产生的股权激励计划，在衔接过程中有一定的空白，法规的修订和完善也有滞后性，目前不少企业在这一问题上会遇到障碍。
 
 第二，行权后长期持有股票。根据目前外汇管理的要求，原则上是不允许境外上市员工在行权后长期持有上市公司股份的，但由于境外股票交易、银行手续繁琐目前文件上没有予以明确的时间。
 
 第三，限制性股票一般会有行权后让员工获得股票长期持有的过程，这个和上面第二点的问题类似，申报过程中提到RSU也有一定争议。
 
 第四，VIE公司的员工归属问题。VIE架构企业比较特别，从股权结构上讲，境外公司和VIE公司没有明确的股权关系，而是通过协议控制的关系来控制公司。在与上市公司的从属关系认定上，监管层面可能会觉得比较为难。VIE公司的员工到底能不能归属于上市公司集团内部，会有一些争议。