《境外直接投资（ODI）备案全析：关键要点、流程与策略》

一、引言

在全球化的汹涌浪潮中，越来越多的中国企业积极迈出国门，以寻求更为广阔的发展空间。“不出海，就出局”已成为众多企业的深刻共识。当前，已有近 9.6万家中国企业在国际市场上活跃运作，新成立的企业也在加速融入全球市场的大潮之中。为确保境外直接投资（ODI）的合法合规性，企业必须清晰明了并严格遵循相关备案流程及要点。

ODI备案作为中国企业出海的首要步骤，虽并非一项极为复杂的任务，但因其涉及多个部门的协调与审批，仍需企业谨慎对待与妥善处理。以下将对 ODI备案的关键点进行深入解析，并对实践中常见的问题予以解答。

二、ODI 备案相关要点解析

（一）可能被监管视作异常的情形

1. 国家监管导向
   国家鼓励企业合法合规地开展海外投资，也强化了对 “非理性对外投资” 的监管力度。2016 年 12 月 6日，国家发改委、商务部、人民银行、外汇局四部门负责人在回答记者提问时明确指出：相关部门将密切关注企业在房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等领域出现的“非理性对外投资” 倾向，以及大额非主业投资、有限合伙企业对外投资、“母小子大”、“快设快出”等类型对外投资中潜在的风险隐患，建议有关企业审慎决策。

2. 异常行为判定
   依照相关部门负责人在答记者问中所透露的监管倾向，若企业存在以下境外投资行为，通常会被判定为存在异常状况，且极有可能受到监管部门的重点关注：

• 业务无关性：投资项目业务与境内母公司主营业务毫无关联。企业的境外投资应与自身的核心业务或战略发展具有一定的关联性和协同性，以确保资源的有效配置和企业的可持续发展。若投资项目与主营业务脱节，可能引发监管部门对投资合理性和真实性的质疑。

• 母小子大现象：境外子公司投资规模远超境内母公司实力，且母公司财务状况难以支撑。这种情况可能暗示着投资资金来源的不合理性或潜在的风险，如过度负债投资、资金挪用等问题，容易引起监管部门对企业财务稳健性和投资风险的关注。

• 快设快出操作：部分投资人设立 “空壳公司”专门用于境外投资，以实现境内资产迅速向境外转移。此类公司在境内无其他经营活动，成立数月即在无实体经营的情况下开展境外投资活动。投资主体在资金出境后可能通过减持或其他方式退出投资项目，达成“快设快出”目的，致使投资主体的设立成为境外投资流程中的工具。这种行为可能涉及非法资产转移、逃避监管等问题，是监管部门重点防范的对象。

• 资金来源异常：涉嫌个人非法转移资产或通过非法途径如地下钱庄操作。资金来源的合法性是境外投资的重要前提，企业必须确保投资资金的来源合法合规，遵循国家的外汇管理和金融监管规定。任何涉及非法资金转移的行为都将受到严厉打击，不仅会导致投资项目受阻，还可能面临法律责任。

（二）会被限制境外投资的行业

1. 投资分类原则
   根据国务院《关于引导和规范境外投资方向指导意见的通知》，明确将境外投资项目划分为鼓励开展、限制开展和禁止开展三类情形。境外投资遵循“鼓励 + 负面清单”原则，鼓励类项目能够获得政策的扶持。需要特别注意的是，即便属于鼓励类，项目仍然需要遵循既定的标准流程；敏感行业则依照《境外投资敏感行业目录（2018年版）》来执行；而对于限制类项目，如果具备政府合作的背景或者获得了相关部门的明确支持，那么仍有机会通过审批。

2. 敏感行业审批情形
   对于涉及敏感行业的项目，倘若符合以下两种情形中的任何一种，核准机关就能够按照正常的程序进行审批：

• 政府间合作项目：该项目属于政府间合作项目，此类项目通常具有一定的战略意义和公共利益属性，在经过相关部门的评估和审核后，可以按照正常程序推进。

• 行业主管部门及驻外使馆支持：在核准机关就项目征求意见的过程中，有关行业主管部门和驻外使馆明确表示支持该项目。这表明项目在行业发展和国际关系等方面具有一定的积极意义和可行性，经过综合评估后可进行审批。
  建议企业紧密结合境内主营业务的实际状况，精心挑选符合政策导向的投资领域，以确保投资项目的顺利推进和合规运营。在进行境外投资决策前，企业应充分了解相关政策法规，对投资行业进行全面的风险评估和合规审查，避免因行业限制而导致投资失败或面临法律风险。

（三）ODI 汇出的币种要求

企业在进行 ODI 汇出时，必须严格遵循“同币种原则”，即汇出币种需与备案时登记的币种一致。若《企业境外投资证书》中列出人民币和美元，则应以境内实际出资币种为准。
例如：当《企业境外投资证书》上注明是美元，且下方另有一栏写的是人民币时，应当以中方境内现金出资实际币种和金额栏目币种为准。这一要求旨在确保资金汇出的准确性和合规性，便于监管部门对境外投资资金的流向和使用进行有效监控。企业在进行资金汇出操作时，应仔细核对证书上的币种信息，按照规定进行操作，避免因币种不符而导致的汇款失败或违规风险。企业还应做好资金的规划和安排，确保境外投资项目的资金需求得到满足，保障项目的顺利实施。

（四）境外公司设立时间和 ODI 备案的联系

在实施境外投资行为时，从理论层面上讲，应当先完成 ODI备案，再设立境外公司。由于备案周期较长，并且在申请时需要进行核名，企业有可能在提交申请的着手筹备境外公司的设立。
在实际操作中，部分地区能够接受提前 1个月以内且境外公司尚未开展实际运营的情形。但企业需注意，这种情况下应确保境外公司的设立和运营符合相关法律法规和政策要求，避免出现违规操作。企业应密切关注ODI备案的进展情况，及时调整境外公司的设立计划，确保整个投资过程的合法合规性。在进行境外投资时，企业应充分考虑备案周期和实际运营需求，合理安排时间和资源，确保投资项目的顺利推进。如有必要，企业可咨询专业的法律和财务顾问，获取准确的指导和建议，降低投资风险。

（五）公司成立时间不到一年，能否办理 ODI 登记

根据《企业境外投资管理办法》的规定，办理境外投资备案的企业原则上应成立满一年，并具备相应的盈利能力。在某些特殊情况下，成立不满一年的企业也有机会申请ODI 备案。
具体要求如下：企业需提供全面且的股东信息，以及清晰的资金来源说明，以充分证实投资的合法性和真实性。对于成立时间较短、无法提供完整审计财务报表的企业，需提交其控股股东、普通合伙人或实际控制人的Zui新经审计财务报表。还需提供详细的企业股权结构图，追溯至Zui终实际控制人，并且提供投资主体及其控股股东（或普通合伙人）直至实际控制人的两年信用记录。这些记录包括是否曾被列入境外投资违规记录、企业经营异常名录、严重违法失信名单、全国法院失信被执行人名单以及重大税收违法案件当事人名单等。
需要强调的是，满足上述条件仅仅是基础要求。企业境外投资的审批过程极为严格，任何资料的真实性问题、资金来源不明确、资金使用计划不周、行业限制或经营方式不当都可能导致境外投资备案审核失败，尤其是对于成立未满一年的企业。成立时间较短的企业在申请ODI备案时，应更加谨慎对待，确保提交的材料真实、准确、完整，投资项目符合国家政策导向和法律法规要求，做好充分的风险评估和应对准备，以提高备案成功的概率。

（六）境外投资备案（ODI）的定义及主要情形

1. 定义
   境外投资备案（ODI），英文全称为 Overseas DirectInvestment，指国内企业、团体在经过相关部门的核准后，通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资，以控制境外企业的经营管理权为核心目的投资行为。

2. 主要情形

• 获得境外土地所有权、使用权等权益。

• 获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益。

• 获得境外基础设施所有权、经营管理权等权益。

• 获得境外企业或资产所有权、经营管理权等权益。

• 新建或改扩建境外固定资产。

• 新建境外企业或向既有境外企业增加投资。

• 新设或参股境外股权投资基金。

• 通过协议、信托等方式控制境外企业或资产。

（七）ODI 的申请条件

1. 符合 “境外投资” 定义
   境内企业通过新设、并购和其他方式，在境外拥有非金融企业或取得非金融企业的所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为。

2. 符合主体和成立时间要求
   主体需是我国境内依法成立的企业。但成立时间不满一年的企业，由于难以提供完整的财务报表和审计报告，通过审批部门核准或备案的难度较大。

3. 符合股东背景、资金来源、投资真实性要求
   具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源（例如：自有资金、银行贷款、以募集资金等合规方式获取的资金）以及境外投资项目真实性的，通过审查的概率才会高。

4. 符合财务要求
   建议净资产回报率是高于 5%，资产负债率低于 70%，且近一年第三方会计事务所出具的审计报告不要出现亏损。

三、ODI 备案流程及建议

（一）ODI 备案流程

1. 项目立项

• 境内企业股东向发改部门申请项目，报送项目信息。

• 境内投资人签署各项所需法律文件。

• 待发改部门核准或备案，发放核准文件或备案通知书。

2. 审批发证

• 商务部门核准或备案，发放《企业境外投资证书》，企业应在收到证书 2 年内在境外开展投资。

3. Zui终备案

• 银行放外汇，外管局监管。投资金额 500万美金以上的，需向外管部门汇报。外管部门审核后，向境内企业发放《境外直接投资外汇登记证》。

（二）提高 ODI 备案成功率的建议

1. 同步操作与顺序建议

• 同步操作：发改委备案与商务部核准可进行，以提高办理效率，缩短整体备案时间。

• 顺序建议：建议先获取商务部的《境外投资证书》，再办理发改委的备案。这样的顺序安排有助于企业在前期明确投资的基本框架和合法性，为后续发改委的备案提供更清晰的依据，也符合部分地区的实际操作经验和审批流程要求。

2. 资金证明与预提交制度

• 资金证明：提供近期三个月的存款证明，有助于证明投资资金的来源和稳定性。存款证明应真实有效，且金额与投资项目相匹配，能够体现企业具备足够的资金实力进行境外投资。

• 预提交制度：正式提交前，先由市级商务局预审材料并根据反馈进行调整。通过预审机制，企业可以提前发现材料中存在的问题和不足，及时进行修改和完善，避免因材料不合规而导致的审核延误或失败，提高备案申请的通过率。

3. 完善材料准备与风险评估

• 完善材料准备：确保所有提交的材料都是完整、准确、符合要求的。包括但不限于投资计划书、市场分析报告、风险评估报告等。投资计划书应详细阐述投资目标、策略、实施步骤等；市场分析报告要对目标市场的需求、竞争态势等进行深入分析；风险评估报告则要全面评估政治风险、市场风险、汇率风险等各类风险，并提出相应的应对措施。

• 风险评估：进行详尽的投资风险评估，包括政治风险、市场风险、汇率风险等，并将这些评估结果纳入申报材料中。风险评估应基于专业的分析方法和准确的数据，对可能影响投资项目的各种风险因素进行全面识别和评估，制定切实可行的风险应对策略，以增强审批部门对项目可行性和风险可控性的信心。

4. 合规性检查
   确保投资项目符合中国的对外投资政策，以及投资目标国的相关法规，避免因合规性问题导致备案失败。企业在进行境外投资前，应全面了解国内外相关政策法规的要求，对投资项目进行合规审查，确保项目在投资主体资格、投资行业、投资方式等方面符合规定。要关注投资目标国的政治、经济、法律环境变化，及时调整投资策略和合规措施，保障投资项目的顺利实施和企业的合法权益。

顺利完成 ODI备案不仅使企业能够合法合规地将资金调往境外，还能确保后续资金回流的顺畅，有助于企业在全球范围内优化资源配置，享受境外税收优惠，降低运营成本，为企业的国际化发展铺平道路。

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（三）ODI 备案所需资料

1. 境外投资备案申请书

• 主要包括投资主体情况、境外企业名称、股权结构、投资金额、经营范围、经营期限、投资资金来源、投资具体内容等。申请书应详细、准确地填写各项信息，清晰阐述投资项目的基本情况和投资计划，为审批部门提供全面的决策依据。

2. 《境外投资备案表》

• 这是申请境外投资备案的重要表格，需要按照要求填写并加盖企业印章。备案表涵盖了企业基本信息、投资项目信息、投资方式等关键内容，应确保填写的信息与其他申请材料一致，且符合相关法规和政策要求。

3. 企业营业执照、组织机构代码证等复印件

• 这些文件用于证明企业的合法经营身份。复印件应清晰可辨，且需加盖企业公章，确保其真实性和有效性。营业执照应在有效期内，且经营范围应与投资项目相关或具备开展境外投资的资格。

4. 境外投资真实性承诺书

• 企业需要对此次境外投资的真实性进行承诺。承诺书应明确表达企业对投资项目的真实性负责，承诺所提供的所有材料和信息真实、准确、完整，不存在虚假陈述或隐瞒重要事实的情况。承诺书需加盖企业公章，并由法定代表人签字确认。

5. 如果涉及设立境外全资子公司，需要提供相关的决议文件

• 决议文件包括境内企业股东（大）会或董事会关于设立境外全资子公司的决议，应明确决议的时间、地点、参会人员、决议内容等关键信息，体现企业内部对境外投资决策的合法性和规范性。决议文件需加盖企业公章，并由相关负责人签字确认。

6. 项目背景说明

• 对投资项目的背景进行详细说明，有助于审批机构了解项目的整体情况。项目背景说明应包括投资项目的行业背景、市场需求、投资目的、与企业战略发展的关系等方面的内容，分析投资项目的必要性和可行性，为审批部门提供全面的背景信息和决策参考。

7. 追溯至Zui终实际控制人的投资主体股权架构图

• 提供详细的投资主体股权架构图，追溯至Zui终实际控制人，能够清晰展示企业的股权结构和控制关系，便于审批部门了解企业的背景和实力。股权架构图应标明各股东的持股比例、股东之间的关系以及控制方式，Zui终实际控制人为自然人的标明国籍，为国有控股实体的标明履行出资人职责的。架构图需加盖企业公章，并确保信息的准确性和完整性。

8. 资金证明（存款证明原件）

• 用于证明企业具备进行境外投资所需的资金实力。存款证明应是银行出具的原件，显示企业在一定期限内的存款余额，且存款金额应与投资项目相匹配。存款证明的开具日期应在近期，以确保资金的时效性和可用性。

9. 审计报告

• 一些情况下，可能需要提供企业的审计报告以证明其财务状况。审计报告应由具有资质的第三方会计师事务所出具，涵盖企业的资产、负债、收入、利润等财务指标，反映企业的财务状况和经营成果。审计报告应是Zui近一年的，且无保留意见，以确保财务信息的真实性和可靠性。

10. 营业执照复印件

• 强调营业执照复印件的提供，以证明企业的合法注册和经营资格。复印件应与原件一致，并加盖企业公章，注明复印件的用途和日期。

需要注意的是，根据商务部《境外投资管理办法》的相关规定，如果项目信息发生变更，包括投资主体、投资总额、出资情况、经营范围等，变更手续与新办手续保持一致。企业在境外投资过程中，如遇项目信息变更，应及时按照规定办理变更手续，确保备案信息的准确性和及时性，避免因信息不符而导致的法律风险和经营风险。

ODI 备案是中国企业境外投资的重要环节，涉及众多关键要点和复杂的流程。企业在进行 ODI备案时，应充分了解相关政策法规和要求，认真准备申请材料，严格按照备案流程进行操作，并积极采取措施提高备案成功率。企业应关注境外投资环境的变化，及时调整投资策略和合规措施，确保境外投资项目的顺利实施和企业的可持续发展。如有需要，企业可寻求专业机构的帮助和支持，以提高备案效率和质量，降低投资风险。